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David Frakt: Las Comisiones Militares "un fracaso catastrófico"

08 de agosto de 2009
Andy Worthington

Hace un mes, cuando el Comité de Servicios Armados del Senado escuchó testimonios sobre "cuestiones jurídicas relativas a las comisiones militares y el juicio de detenidos por violaciones del derecho de guerra", y el Subcomité de Constitución, Derechos Civiles y Libertades Civiles del Comité Judicial de la Cámara de Representantes celebró una audiencia sobre "Cuestiones jurídicas relativas al sistema de comisiones militares", la propuesta de la administración Obama de reactivar el tan criticado sistema de comisiones militares para juzgar a los "sospechosos de terrorismo" en Guantánamo atrajo una buena cantidad de atención mediática.


Sin embargo, la semana pasada, cuando el Subcomité de Constitución, Derechos Civiles y Libertades Civiles del Comité Judicial de la Cámara de Representantes se reunió para escuchar más testimonios sobre las Comisiones Militares, pocos medios de comunicación se dieron cuenta. Fue una lástima, ya que uno de los oradores fue el Teniente Coronel (antes Mayor) David Frakt, de la Reserva de las Fuerzas Aéreas de EE.UU., cuyo testimonio (PDF) fue al menos tan fascinante como el de su antiguo adversario en las Comisiones Militares, el Teniente Coronel Darrel Vandeveld, el ex fiscal que dimitió en septiembre de 2008. El 8 de julio, el teniente coronel Vandeveld declaró ante el comité que las Comisiones estaban "rotas sin remedio" y que "no se pueden arreglar, porque su propia creación -y la única razón para preferir las comisiones militares a los tribunales penales federales para los detenidos de Guantánamo- puede verse ahora claramente como un artificio, un artificio, para intentar obtener procesamientos basados en pruebas que no serían admisibles en ningún proceso civil o militar en ningún lugar de nuestra nación".

La idea central del testimonio del teniente coronel Frakt, como abogado experimentado que estudió con detenimiento la Ley de Comisiones Militares de 2006 y prestó servicio en las Comisiones a partir de abril de 2008 como abogado defensor militar (de dos presos, Mohamed Jawad y Ali Hamza al-Bahlul), es que la MCA debería derogarse y los juicios celebrarse en tribunales federales, que tienen un historial probado de tramitación de casos relacionados con el terrorismo. Sin embargo, como es lo bastante pragmático para darse cuenta de que puede que esto no ocurra, proporcionó al Comité once revisiones detalladas de la MCA, que deberían seguirse si, como se prevé, todos los implicados en el proceso de toma de decisiones siguen creyendo que las comisiones manchadas serán capaces de hacer justicia.

Merece la pena examinarlas en detalle (están en las págs. 8-15 del testimonio del teniente coronel Frakt). Frakt), pero como estoy de acuerdo con su afirmación de que, esencialmente, el MCA es una legislación defectuosa que resucitó un sistema aún más defectuoso y amañado concebido por el ex vicepresidente Dick Cheney y sus asesores cercanos, después de que el Corte Suprema anulara la encarnación original de las Comisiones en junio de 2006, y que debería ser relegado al cubo de la basura de la historia, reproduzco a continuación la sección del testimonio del teniente coronel Frakt en la que explica por qué (págs. 4-8) y su conclusión (págs. 15-17). A continuación reproduzco la parte del testimonio del teniente coronel Frakt en la que explica por qué (págs. 4-8) y su conclusión (págs. 15-17).

En estas secciones, el teniente coronel Frakt recorre una cronología de la huida deliberada de la ley por parte de la administración Bush, centrándose especialmente en cómo se abandonaron deliberadamente las normas en un intento de asegurar el éxito de los procesamientos, cómo se confundieron actividades criminales con actos de guerra y cómo se tergiversaron las leyes de la guerra -tanto por parte de la administración Bush como del Congreso- para incluir crímenes que nunca antes habían estado cubiertos por las leyes de la guerra. Dudo que encuentre una explicación mejor de los fallos legales de la respuesta de la administración Bush a los atentados del 11-S en ningún otro sitio.

"El abandono del Estado de Derecho"
Extracto del testimonio del teniente coronel David Frakt ante el Subcomité de Constitución, Derechos Civiles y Libertades Civiles, Comité Judicial, Cámara de Representantes de los Estados Unidos, 30 de julio de 2009.

En los prolegómenos de esta sección, el Teniente Coronel Frakt declaró: "Mientras reflexionamos sobre las cuestiones que tenemos ante nosotros, creo que es importante repasar dónde estamos ahora y cómo hemos llegado a este punto."

Un punto en el que todas las partes deberían estar de acuerdo es que las comisiones militares de la administración Bush fueron un fracaso catastrófico. Las comisiones militares fracasaron claramente en su propósito. Tras más de siete años y cientos de millones de dólares malgastados, las comisiones militares sólo produjeron tres condenas, todas ellas de figuras relativamente menores. No se condenó ni a un solo terrorista responsable de la planificación o ejecución de un atentado terrorista contra Estados Unidos. Dos de los condenados, David Hicks y Salim Hamdan, recibieron penas inferiores a un año y fueron posteriormente puestos en libertad. El tercer juicio, el del Sr. al-Bahlul [Ali Hamza al-Bahlul], mi cliente, aunque fue condenado a cadena perpetua, no fue ni mucho menos un triunfo de las comisiones militares.

Hubo varios aspectos problemáticos en este juicio, no siendo el menor de ellos el hecho de que varios miembros del jurado del Sr. Hicks fueran en realidad reciclados para esta comisión militar. Más inquietante aún fue la denegación del derecho legal del Sr. al-Bahlul a representarse a sí mismo. El Sr. Al-Bahlul, un especialista en medios de comunicación de bajo nivel de Al-Qaeda, quería representarse a sí mismo ante las comisiones militares y el juez militar encargado de la comparecencia, el coronel del ejército Peter Brownback, accedió a esta petición. Poco después, el coronel Brownback fue retirado involuntariamente del Ejército y sustituido. El nuevo juez revocó el estatus pro se del Sr. al-Bahlul, aunque sabía que el Sr. al-Bahlul se había negado a autorizarme a mí, su abogado defensor militar designado, a representarlo. En consecuencia, no se presentó defensa alguna y el Sr. al-Bahlul fue declarado culpable de todos los cargos y condenado a la pena máxima de cadena perpetua.

¿Por qué, con todos los recursos del Departamento de Defensa, el Departamento de Justicia y el aparato de inteligencia nacional a su disposición, las comisiones militares fueron un fracaso tan abismal? La respuesta es sencilla: las comisiones militares se construyeron sobre una base de distorsiones legales y de ilegalidad absoluta. Las normas, los procedimientos y el derecho sustantivo creados para las comisiones fueron producto del abandono total del Estado de Derecho por parte de la administración Bush en los meses posteriores al 11-S, o fueron necesarios para ello. En los Estados Unidos de América, cualquier sistema jurídico de este tipo está condenado al fracaso.

Si repasamos los orígenes de las comisiones militares, surge una imagen clara de un desprecio intencionado por las normas legales existentes. Tal vez el primer indicio de que se iba a abandonar el Estado de Derecho fue la Orden Militar del Presidente Bush de 13 de noviembre de 2001. En este documento, el Presidente Bush consideró: "no es factible aplicar en las comisiones militares bajo esta orden los principios del derecho y las reglas de evidencia generalmente reconocidos en el juicio de casos criminales en los tribunales de distrito de los Estados Unidos". En otras palabras, lo que nosotros consideramos esencial para un juicio justo para nosotros no sería necesario para ellos. ¿Cómo sabía la administración, dos meses después del 11-S, antes de que se hubiera capturado a un solo sospechoso de terrorismo importante, y antes de que un solo fiscal hubiera examinado una sola prueba, que sería impracticable enjuiciar casos de terrorismo utilizando las normas y procedimientos existentes? Por supuesto que no. Pero después de haber hecho esta conclusión sin fundamento, el Presidente Bush y sus asesores de alto nivel se dispusieron a hacerla realidad.

Otro gran paso en el abandono del Estado de Derecho se produjo el 7 de febrero de 2002, cuando el Presidente Bush emitió otra orden [PDF], esta vez anunciando que los Convenios de Ginebra no se aplicarían a los detenidos en la Guerra contra el Terror, a los que se etiquetó con el nuevo y engañoso término de "combatientes enemigos ilegales". El Presidente sostuvo no sólo que esas personas no tenían derecho a ser tratadas como prisioneros de guerra, sino también, lo que resulta chocante, que ni siquiera tenían derecho legal a recibir un trato humano. De un plumazo, el Presidente eliminó la fuente principal del derecho de la guerra y todo el marco jurídico existente para el trato de las personas capturadas en un conflicto armado y lo sustituyó por una preferencia política por el trato humano, que podía descartarse fácilmente siempre que interfiriera con las operaciones militares o de inteligencia. La decisión de que no era necesario un trato humano creó una confusión innecesaria sobre lo que estaba permitido y allanó el camino para la aprobación de una amplia gama de "técnicas de interrogatorio mejoradas", manifiestamente ilegales y altamente coercitivas, que se emplearían con los detenidos.

El abandono del Estado de derecho se vio agravado por la decisión de alojar a los "combatientes ilegales" en Guantánamo (Cuba) y de convertir las instalaciones de detención allí existentes en un agujero negro jurídico, un lugar donde los detenidos ni siquiera tenían derecho a ser informados del fundamento de su detención, y mucho menos a impugnarla. De hecho, el gobierno de Bush, con la lamentable ayuda e instigación del Congreso, se esforzó con determinación (y, durante varios años, con éxito) por impedir que los detenidos tuvieran acceso a los tribunales o a representación legal. En un entorno sin supervisión judicial ni vías de recurso significativas, los detenidos estaban sencillamente a merced de sus captores, y los captores no estaban de humor misericordioso. La extraordinaria presión ejercida para producir "inteligencia procésale", unida al ánimo vengativo de la época, condujo inexorablemente a vergonzosos abusos de los detenidos [informe de la Comisión de Servicios Armados del Senado, PDF].

En 2002 y 2003, mientras los altos funcionarios de la administración Bush redactaban las normas para los tribunales militares del Presidente, conocían varios datos importantes sobre los detenidos de Guantánamo. En primer lugar, a pesar de las afirmaciones de funcionarios de alto nivel, incluido el secretario Rumsfeld, de que los detenidos representaban "lo peor de lo peor", en realidad, la inmensa mayoría de los detenidos no tenían ninguna conexión tangible con Al Qaeda, y aún menos tenían ningún papel demostrable en ningún atentado terrorista. Muchos de los detenidos eran completamente inocentes de cualquier delito, y simplemente habían sido entregados a cambio de una recompensa, o fueron sorprendidos en el lugar equivocado en el momento equivocado.

Lo peor que podía decirse de muchos de ellos era que habían luchado contra Estados Unidos y las fuerzas de la coalición que habían invadido Afganistán, conducta que, según las leyes de la guerra, no se consideraría crimen de guerra. Un pequeño grupo de los capturados era probablemente culpable de delitos de terrorismo, pero no de crímenes de guerra. La administración también era muy consciente de que, en la medida en que existían algunas pruebas de actos delictivos por parte de una pequeña fracción de los detenidos, gran parte de estas pruebas, si no la mayoría, se habían obtenido mediante interrogatorios altamente coercitivos, que no serían admisibles en un tribunal ordinario.

Los redactores de las normas originales de las comisiones militares [PDF] resolvieron cada uno de estos problemas reescribiendo la ley. En primer lugar, sé reescribieron las normas sobre pruebas para permitir la introducción de declaraciones coaccionadas y eliminar las normas que prohibían los frutos de la tortura y los malos tratos. En segundo lugar, los redactores clasificaron como "crímenes de guerra" conductas, como los delitos de conspiración y terrorismo, que constituyen violaciones del derecho penal ordinario pero que nunca antes se habían reconocido como incluidas en las leyes de la guerra, en gran medida porque las leyes de la guerra se aplican correctamente al estrecho contexto de los conflictos armados.

También crearon una serie de "nuevos" crímenes de guerra basados en la supuesta condición de una persona, en lugar de en una conducta que realmente infringiera las leyes de la guerra [PDF]. Los ejemplos más atroces fueron los delitos inventados de "Asesinato por un beligerante no privilegiado" y "Destrucción de bienes por un beligerante no privilegiado", que aparecían en la lista original de delitos de la comisión. Estas disposiciones convertían en crimen de guerra el asesinato de soldados estadounidenses, la destrucción de bienes militares o el intento de hacerlo. En otras palabras, EEUU declaró que era un crimen de guerra luchar, independientemente de que los combatientes cumplieran las reglas de la guerra.

Tras un prolongado litigio, las comisiones militares originales fueron invalidadas por el Corte Suprema en el caso Hamdan contra Rumsfeld [PDF] en el verano de 2006, antes de que se condenara a nadie. Con casi cinco años desperdiciados, hubo una gran prisa por poner en marcha un nuevo sistema jurídico. En cuestión de meses, las "nuevas y mejoradas" comisiones militares fueron autorizadas por el Congreso mediante la Ley de Comisiones Militares de 2006 (MCA) [PDF]. Aunque estas comisiones creadas legislativamente constituían sin duda una mejora respecto a las creadas por decreto presidencial, la MCA, redactada apresuradamente y mal estudiada, seguía incorporando algunas de las principales distorsiones y desviaciones del Estado de derecho que figuraban en la versión invalidada. Lo más preocupante es que el Congreso mantuvo las normas sobre pruebas (con pequeñas variaciones) que permitían la presentación de pruebas coercitivas. El Congreso también mantuvo la lista completa de crímenes de guerra (de nuevo con pequeñas variaciones), incluidos los inventados, e incluso añadió otros nuevos, como el flexible cajón de sastre "apoya material al terrorismo."

La administración Obama ha reconocido ahora que el apoyo material no es un crimen de guerra tradicional, lo que pone en tela de juicio las tres condenas logradas hasta ahora. (El Sr. Hicks, el Sr. Hamdan y el Sr. al-Bahlul fueron condenados por apoyo material. Para los Sres. Hicks y Hamdan, fue el único delito por el que fueron condenados). Aunque las comisiones militares se inspiraron supuestamente en el Código Uniforme de Justicia Militar (UCMJ), se eliminaron o debilitaron las mejores características de ese sistema, como la sólida investigación previa al juicio exigida por el artículo 32 del UCMJ y la igualdad de acceso de la acusación y la defensa a las pruebas y los testigos. Los reglamentos de aplicación elaborados por el Secretario de Defensa [PDF], que podrían haber corregido o mitigado algunos de los flagrantes problemas de la legislación, sólo sirvieron para exacerbarlos.

A pesar de las críticas generalizadas a la MCA por parte de la comunidad internacional, los juristas y las organizaciones no gubernamentales, que señalaban las innumerables deficiencias de las comisiones militares, la administración Bush estaba decidida a seguir adelante con las comisiones militares y condenar al mayor número posible de detenidos. La administración tenía la esperanza y la estrategia deliberada de que, si las comisiones militares estaban bien encaminadas en el momento en que la siguiente administración asumiera el cargo, con varios juicios concluidos y condenas debidamente dictadas (la administración no preveía ni aceptaba la posibilidad de absoluciones), sería difícil desbaratar las comisiones.

Esta estrategia de "rociar y rezar" podría haber tenido éxito de no ser por un factor que la administración Bush nunca previó: muchos de los abogados militares a los que se asignó el papel de fiscales, abogados defensores y jueces en las comisiones militares se negaron a dejar de lado sus obligaciones éticas y su formación en el Estado de Derecho. Muchos de estos abogados jueces, oficiales con décadas de experiencia en el derecho de guerra, consideraba las comisiones militares una afrenta al sistema de justicia militar al que habían dedicado sus carreras.

Fiscales militares éticos y valientes, como el ex fiscal jefe, coronel Morris Davis, y el teniente coronel Darrel Vandeveld, que se tomaron en serio su juramento de defender la Constitución, dimitieron antes que participar en juicios con pruebas coaccionadas o permitir que consideraciones políticas interfirieran en su criterio como fiscales. Los jueces militares profesionales se negaron a ser intimidados para que respaldaran las tensas interpretaciones de la administración de la ley de guerra. Los tenaces abogados defensores de los militares desafiaron al gobierno en todo momento, sacando a la luz los numerosos defectos de este sistema jurídico inventado y la vergonzosa brutalidad con la que se había tratado a sus clientes. Mediante una defensa paciente y profesional tanto dentro como fuera de las comisiones, estos abogados consiguieron frenar el tren de mercancías de las comisiones militares y ralentizar los procedimientos hasta el punto de que al presidente Obama le resultó sencillo suspenderlos casi inmediatamente después de asumir el cargo. Este período de suspensión nos brinda la oportunidad de celebrar un debate razonado sobre las deficiencias de las comisiones militares y su eficacia y utilidad.

Aunque me he dado a conocer como un feroz crítico de las comisiones militares, quiero dejar claro que no me opongo a las comisiones militares en general, sino a las comisiones militares en su forma actual. Soy un firme defensor de la justicia militar y no me preocupa la capacidad de las fuerzas armadas para ofrecer un juicio justo, incluso a nuestros peores enemigos, con un conjunto justo de normas y procedimientos. En mi artículo de revista jurídica ["An Indelicate Imbalance", un artículo sobre las Comisiones para el American Journal of Criminal Law en 2007] no propuse abolir las comisiones militares, sino que sugerí una serie de cambios legislativos y reglamentarios para convertirlas en un sistema viable y aceptable. Después de practicar en las comisiones militares, desarrollé algunas preocupaciones adicionales con las comisiones militares que también requerirían una acción legislativa para abordar [...].

Aunque sigo creyendo que es teóricamente posible enmendar el MCA para crear comisiones válidas, la mejor solución sería simplemente derogar el MCA y empezar de nuevo para crear comisiones militares que no sólo se basen vagamente en el UCMJ y el Manual para Consejos de Guerra [980 páginas, PDF], sino que sean prácticamente idénticas. Cualquier desviación propuesta del procedimiento de un consejo de guerra tendría que ser cuidadosamente analizada para garantizar que fuera realmente necesaria y apropiada y no un mero esfuerzo por favorecer a la acusación. Cualquier desviación, individual y acumulativos, de las normas y procedimientos de los consejos de guerra generales debe ser mínima, y no debe menoscabar significativamente la imparcialidad general de los procedimientos. En mi opinión, si hubiéramos adoptado un sistema de comisiones militares que reflejara realmente las normas y procedimientos de los consejos de guerra generales, como ya autorizaba la legislación federal en 2001, no estaríamos en la situación en la que nos encontramos hoy. Las comisiones militares habrían logrado ofrecer juicios justos y no habrían estado plagadas de interminables retrasos, desafíos y contratiempos.

*****

Tras repasar su extensa lista de enmiendas propuestas, el Tte. Cnel. Frakt concluyó, no obstante, pidiendo a los miembros del Comité que consideraran si éstas serían suficientes para superar un problema general con las Comisiones, que no tiene nada que ver con ningún tipo de enmienda, ya sea mayor o menor, y concluyo reproduciendo sus declaraciones finales, ya que vuelven, con la mayor relevancia, a los problemas fundamentales causados por la insistencia de la administración Bush -reiterada por el Congreso cuando aprobó la MCA- en que los delitos penales podían considerarse violaciones de las leyes de la guerra.

Conclusión del teniente coronel Frakt

La cuestión que esta comisión, y el resto del Congreso, debe considerar es si tiene sentido continuar con las comisiones militares. Como ha declarado el presidente Obama, las comisiones militares son un foro legítimo para juzgar delitos de derecho de guerra, pero esto lleva a preguntarse si hay algún delito de derecho de guerra que juzgar. Si uno revisara los cargos presentados contra todos los aproximadamente 25 acusados en las comisiones militares, como he hecho yo, llegaría a la conclusión de que el 99% de ellos no implican crímenes de guerra tradicionalmente reconocidos. Más bien, prácticamente todos los acusados están acusados de crímenes que no son de guerra, principalmente conspiración criminal, terrorismo y apoyo material al terrorismo, todos los cuales son propiamente delitos según el derecho penal federal, pero no según las leyes de la guerra.

De hecho, en mi opinión, sólo se ha imputado un crimen de guerra legítimo a un detenido de Guantánamo, la acusación de perfidia contra Abdul Rahim al-Nashiri por su presunta participación en el ataque contra el USS Cole en octubre de 2000. Pero aunque la perfidia es un delito tradicional del derecho de guerra, condenar al Sr. al-Nashiri por este delito exige aceptar la dudosa ficción jurídica de que Estados Unidos estaba en guerra con Al Qaeda casi un año antes del 11-S, ya que el derecho de guerra sólo se aplica durante una guerra. De hecho, la mayoría de los delitos de los que se acusa a los denominados "detenidos de alto valor" se refieren a hechos ocurridos el 11-S o antes, cuando Estados Unidos no estaba implicado en un conflicto armado con Al Qaeda. Y lo que es más importante, el Sr. al-Nashiri también fue acusado de varios otros delitos no relacionados con el derecho de la guerra derivados de la misma conducta, incluidos varios cargos punibles con la pena de muerte, lo que hace que el cargo de perfidia sea redundante [...].

Si no hay verdaderos crímenes de guerra que perseguir, ¿hay alguna buena razón para continuar con las comisiones militares? El motivo de la administración Bush para crear las comisiones militares era establecer un foro en el que no se aplicaran las normas estadounidenses sobre garantías procésales y en el que se pudieran obtener condenas por delitos de terrorismo (no por delitos de derecho de guerra) mediante procedimientos sumarios utilizando pruebas que no serían admisibles en un tribunal ordinario. El gobierno de Obama ha llegado ahora a la acertada conclusión de que deben aplicarse a las comisiones militares las normas constitucionales sobre garantías procésales y que deben aplicarse las normas habituales sobre pruebas. Modificar las comisiones militares para que se ajusten a las garantías procésales y al Estado de Derecho significará eliminar la razón misma de su existencia. Modificarlas parcialmente con algunos cambios cosméticos menores sólo dará lugar a muchos más años de litigios prolongados.

Entre los más de doscientos detenidos que siguen en Guantánamo, hay quizá unas pocas docenas que han cometido delitos graves. Aún no he oído ninguna razón de peso por la que alguno de estos hombres no pueda ser procesado en virtud de la legislación vigente ante un tribunal federal. Como demuestra concluyentemente el reciente informe de Human Rights First [PDF], los tribunales federales están abiertos y tienen un largo historial de enjuiciamientos con éxito de casos de terrorismo. Las comisiones militares no han demostrado ser más rápidas, eficientes o menos costosas que la alternativa. Las dificultades logísticas para juzgar casos en Guantánamo han demostrado ser increíblemente enojosas. Dado que está previsto que Guantánamo se cierre en los próximos seis meses, las comisiones militares tendrán que trasladarse y habrá que crear toda una nueva infraestructura de apoyo a las comisiones. Esto podría retrasar aún más las comisiones durante meses o incluso años. Los abogados militares, a diferencia de los fiscales federales y los defensores públicos federales, no tienen experiencia especial en procesar o defender complejas conspiraciones terroristas internacionales. Todo el experimento de las comisiones militares ha supuesto una enorme carga para los recursos y el personal del Departamento de Defensa en un momento en que el ejército es el que menos puede permitírselo.

La única otra razón que he oído aducir para el uso de comisiones militares es la creencia de que una persona que no podría ser procesada con éxito en un tribunal federal debido a problemas probatorios podría ser procesada con éxito en una comisión militar. Quienes esgrimen este argumento están esencialmente admitiendo que las comisiones militares no ofrecen ni deben ofrecer las mismas garantías procésales que un tribunal estadounidense regularmente constituido.

El deseo de lograr condenas a toda costa simplemente no es una base aceptable para la creación de un sistema jurídico alternativo. La razón por la que fracasaron las comisiones militares -de hecho, el principal error de toda la "Guerra contra el Terror"- fue el abandono generalizado de la ley por parte de la administración anterior. No debemos repetir los errores del pasado y seguir tomando atajos. Debemos recordar que esta guerra es, en última instancia, una guerra de ideas y valores. Los verdaderos valores estadounidenses garantizan la justicia y la equidad para todos, incluso para los vilipendiados e impopulares. Si hay terroristas y criminales de guerra que juzgar, hagámoslo a la antigua usanza, en una lucha justa en un tribunal real con pruebas no contaminadas. Estados Unidos es mejor que los últimos ocho años. Es hora de demostrárselo al mundo y a nosotros mismos.

David Frakt es profesor de Derecho en la Facultad de Derecho de la Western State University y Teniente Coronel de la Reserva de la USAF.


 

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